轻微犯罪相对不起诉制度的应用
伍自够

犯罪是一种危害社会的行为，有罪必究是刑法的基本精神，但有罪必究不等同于有罪必诉。依照法律规定，对于犯罪情节轻微，不需要判处刑罚或免除刑罚的，可以对其作出不起诉决定。本文就轻微犯罪应用相对不起诉制度谈点粗浅认识。
一、相对不起诉的条件
刑诉法第142条第二款规定：对于犯罪情节轻微，依照刑法规定不需要判处刑罚或免除刑罚的，可以作出不起诉决定。依照本条规定，相对不起诉有两个条件，且这两个条件必须同时具备，否则不然适用。一是犯罪情节轻微。即行为人的行为属于刑法规定禁止的行为，但是情节轻微的。犯罪情节轻微，要注重罪与非罪的界限。根据刑法第十三条规定，行为人的行为如属“情节显著轻微”则不认为是犯罪。二是依照法律规定，不需要判处刑罚或免除刑罚。不需要判处刑罚或免除刑罚必须是刑法明文规定的，是指刑法条文中从轻、减轻或免除处罚的规定。这些规定主要有：（一）应当免除刑罚的规定。刑法第二十四条第二款关于中止犯没有造成损害的应当免除处罚。（二）应当从轻、减轻、免除处罚的规定。刑法第二十条、二十一条、二十四条、二十七条、二十八条、第六十七条第二款中关于从犯、胁从犯、中止犯造成损害的，紧急避险、防卫过当及犯罪后自首又有重大立功表现的，应当从轻、减轻或免除处罚。（三）可以从轻、减轻或免除处罚的规定。刑法第七条、十条、十九条、二十二条、六十七条、六十八条、三百五十一条、三百八十三条、三百九十条、三百九十二条中关于预备犯，犯罪后自动投案且犯罪较轻，又聋又哑的人或盲人犯罪，贪污金额5千元以上不满1万元且犯罪后有悔改表现，积极退赃的，行贿人在被追诉前主动交待的，介绍贿赂追诉前主动交待的，可以从轻、减轻或免除处罚。
二、轻微犯罪相对不起诉的应用
我国刑法没有轻罪、重罪之分。本文所讲轻微犯罪是指社会危害性不大，法定最高刑较低的行为。根据刑法第七十二条规定，对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，可以适用缓刑。因此，笔者认为可以把法定最高刑为三年的犯罪视为轻微犯罪。因为那些严重危害社会的犯罪，刑法规定的法定刑都在三年以上。
轻微犯罪虽然社会危害性相对不大，但它毕竟是一种犯罪行为，是犯罪就必须受到处罚。当然并不是所有的犯罪都必须用刑罚来调整。刑诉法第142条第二款和刑法第三十七条规定，对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以对其作出相对不起诉或免予刑事处罚，并根据案件的不同情况，予以训诫或者责令具结悔过、赔礼道歉、赔偿损失，或由主管部门予以行政处罚或者行政处分。
相对不起诉是在确认行为人有“犯罪行为”的前提下所作出的。因此对轻微犯罪应用相对不起诉必须符合法律规定的“犯罪情节轻微，依法不需要判处刑罚或免除刑罚的”条件。综观轻微犯罪具有“犯罪情节轻微”的特点，因为轻微犯罪是犯罪情节轻微的具体表现形式，但不一定具有依法不需要判处刑罚或免除刑罚的条件。因此，不是所有的轻微犯罪均可应用相对不起诉决定，那么，轻微犯罪在什么情况下可以应用相对不起诉决定呢？应综观以下几个方面考虑。
（一）行为人的行为或其本身具有法定从轻、减轻或免除处罚情节。轻微犯罪是犯罪情节轻微的具体表现形式，但如果没有法定从轻、减轻或免除处罚的情节，就应该判处刑罚，当然就不然应用相对不起诉决定。从轻处罚的情节，必须是法定情节，不包括酌定情节。这里须注意的是，如果轻微犯罪具有法定从轻情节，但又具有法定从重情节，如累犯，则不然应用不起诉决定。
（二）应用不起诉决定社会效果好。刑罚的目的是预防犯罪。预防犯罪又包括一般预防和特殊预防。相对不起诉决定属于一种不运用刑罚的手段。使用不起诉决定，要看能否起到预防犯罪作用。因此，如果行为人的行为符合相对不起诉决定，行为人首先应对自己的行为有刑法规定的“犯罪行为”的认识，也就是有悔罪表现，同时还愿意对此承担相应的责任，否则就不然应用不起诉决定。因为行为人对自己的行为都没有正确的认识，没有悔罪表现，运用不起诉决定便谈不上治病救人预防犯罪的目的。其次，如果应用不起诉决定的案件有被害方，则必须得到被害方的同意谅解。这一点法律规定很明确，刑诉法第145条规定：被害方不服不起诉决定的，可以向检察机关提出申诉，也可以直接向人民法院起诉。因此，这类案件如被害方不服不起诉决定，不宜作出不起诉决定。否则，被害方到法院起诉，对司法效率、司法资源及当事人都有不好的影响。
（三）未成年人轻微犯罪案件应用相对不起诉的条件相对要放宽。
对未成年人犯罪，采取从宽处罚有法律依据，我国刑法和未成年人保护法都有明文规定。刑法总则规定：已满14周岁未满18周岁的人犯罪，应当从轻或减轻处罚。未成年人保护法第38条规定：对违法犯罪的未成年人实行教育、惑化、挽救的方针，坚持教育为主，惩罚为辅的方针。世界各国对未成年人犯罪的处罚，也采取了教罚并重的立法精神，除情节重大者给予刑事处分外，一般以实施保护性的处分为原则。因为未成年人犯罪本身具有法定从轻或减轻处罚的年龄情节，因此未成年人所犯之罪如为轻微犯罪，且没有其它从重处罚情节，如不认罪或犯罪后逃避，原则上可适用不起诉决定。这样做，首先体现了立法精神，其次有利于少年犯的教育改造，为其日后的发展提供空间，再次节约了司法成本。

作者单位:上高县检察院
广东省汕尾市人民政府


印发汕尾市森林防火责任追究暂行办法的通知
汕府[2008]36号


各县(市、区)人民政府，市府直属各单位：
　　《汕尾市森林防火责任追究暂行办法》业经市政府常务会议审议通过，现予印发，请按照执行。


汕尾市人民政府
二00八年九月十八日


汕尾市森林防火责任追究暂行办法


　　为贯彻森林防火工作“预防为主、积极消灭”的方针，进一步落实森林防火工作行政领导责任制，预防和减少森林火灾，保护森林资源和林区人民生命财产安全，推动清新汕尾发展战略的实施，根据《中华人民共和国森林法》、《森林防火条例》、《广东省森林防火管理规定》、《广东省森林防火实施办法》和国务院办公厅《关于进一步加强森林防火工作的通知》(国办发[2004]33号)等有关规定，制定本办法。
　　一、适用范围
　　本市行政区域内各县(市、区)、镇人民政府(街道办事处)、国有林(农)场、开发区、自然保护区、森林公园等，均适用本办法。
　　二、责任划分
　　各县(市、区)、镇人民政府(街道办事处)、开发区行政主要领导为森林防火第一责任人，政府分管森林防火工作的领导、国有林(农)场场长和自然保护区、森林公园的负责人为主要责任人。
　　三、主要职责
　　森林防火工作实行各级人民政府行政领导负责制。各级林业主管部门对森林防火工作负有重要责任。林区各单位应当在当地人民政府领导下，实行部门和单位领导负责制。林区的国营林业部门、镇以及机关、农场、工矿企业、自然保护区、旅游区和其他单位，应当做好本地区的森林防火工作。各县(市、区)、镇人民政府(街道办事处)的主要职责是：
　　(一)贯彻执行国家、省关于森林防火工作的法规和政策以及省、市森林防火指挥部的工作部署，制定和落实森林火灾预防措施。
　　(二)组织有关部门设立森林防火指挥机构，配备专职干部负责日常工作。
　　(三)县(市、区)将森林防火专项经费列入年度财政预算，确保森林防火和救灾资金及时到位并专款专用。
　　(四)组织开展经常性的森林防火宣传教育工作，提高全民的森林防火意识。
　　(五)层层签订森林防火责任状，并将森林防火责任列入干部考核内容。
　　(六)制定野外用火和火源巡查管理制度，组织森林防火安全检查，消除火灾隐患。
　　(七)制定扑火预案，掌握火情动态，组织和指挥扑救森林火灾。
　　(八)组织有关单位有计划地开展森林防火基础设施建设。
　　(九)建立护林防火组织，具体负责巡山护林，管理野外用火，及时报告火情，协助有关部门查处森林火灾案件，及时追究火灾肇事者的责任。
　　(十)建立森林消防队伍。县(市、区)要组建30人以上的装备齐全、精干高效的专业扑火队伍；镇级要组建30人以上半专业扑火队伍。加强队伍制度建设和培训演练工作，提高扑火技能和处置较大突发森林火灾的能力。
　　四、责任追究
　　(一)镇人民政府(街道办事处)辖区内有下列情形之一的，由所在县(市、区)人民政府或森林防火指挥部给予第一责任人和主要责任人通报批评，并责令其写出书面检讨，限期整改：
　　1、一次发生森林火灾且受害森林面积超过10公顷以上的。
　　2、森林防火经费或救灾资金没有专款专用，造成森林资源较大损失的。
　　3、在防火期没有组织野外火源管理巡逻队伍，巡护力度不大的。
　　4、发生森林火灾后，主要领导没有特殊原因不到火灾现场组织指挥扑救的。
　　(二)镇人民政府(街道办事处)森林防火第一责任人或主要责任人有下列情形之一的，由县(市、区)纪检、监察部门依照有关规定追究其领导责任或给予其纪律处分：
　　1、对省、市、县(市、区)的森林防火工作部署贯彻不力，敷衍塞责，各项预防措施不落实，全年发生以下森林火灾(每宗森林受害面积超过10公顷)的：
　　(1)有林地面积1000公顷以下的辖区，发生2宗以上。
　　(2)有林地面积1000公顷以上(包括1000公顷)辖区，发生3宗以上。
　　2、辖区内存在森林火灾隐患，经森林防火指挥部或林业主管部门指出后不组织整改消除的。
　　3、接到森林火灾报告或通知后，主要领导无特殊原因在1小时内不到达火灾现场，组织扑救行动迟缓致使火灾蔓延的。
　　4、所在辖区交界处发生森林火灾后，因组织扑救不力延烧到毗邻地区(单位)不继续扑救，擅自撤离扑火人员，不服从森林防火指挥部统一调度指挥的。
　　5、在森林火灾尚未完全扑灭的情况下擅自撤离扑火人员，或者明火扑灭后尚未达到安全程度，不积极组织人员清理火场，造成“复燃”带来重大损失的。
　　6、辖区内发生一次森林火灾受害面积超过50公顷或没有特殊原因连续12小时尚未扑灭森林火灾的。
　　7、辖区内发生森林火灾，有意瞒报或虚报火情的，造成损失的。
　　(三)县(市、区)、国有林(农)场、自然保护区、森林公园辖区内发生下列情形之一的，由市人民政府或市森林防火指挥部给予该县(市、区)第一责任人和主要责任人通报批评，并责令其写出书面检讨，限期整改：
　　1、全年森林火灾受害面积占有林地面积超过1.0‰的。
　　2、一次发生森林火灾受害面积超过100公顷以上的。
　　3、发生森林火灾后，政府分管领导和林业局领导没有特殊原因不到火灾现场指挥的。
　　4、森林防火经费未列入年度本级财政预算或救灾资金没有及时到位，造成森林资源较大损失的。
　　5、森林火灾破案率达不到65％以上的。
　　(四)县(市、区)政府、红海湾开发区、华侨管理区、市直国有林场、省级自然保护区、第一责任人和主要责任人及相关责任人有下列情形之一的，由市纪检、监察部门依照有关规定追究其领导责任或给予其纪律处分：
　　1、辖区内发生森林火灾因组织扑救不力，造成一次森林火灾受害森林面积超过100公顷或连续24小时尚未扑灭的。
　　2、辖区内国家级、省级自然保护区、森林公园、风景区一次森林火灾受害森林面积超过50公顷，或因森林火灾使通信、供电、军事、能源等重要设施遭受严重破坏，以及林区企事业单位和群众财产遭受严重损失，造成恶劣社会影响的。
　　3、发生重、特大森林火灾，县(市、区)政府主要领导或分管领导、林业局长没有特殊原因不到火灾现场组织指挥扑救的。
　　4、扑救森林火灾因指挥失误造成1人以上死亡或3人以上重伤安全事故的。
　　(五)违反规定擅自批准炼山等生产性用火，或者对经批准的炼山等生产性用火没有落实预防措施，造成一次森林火灾受害面积超过30公顷的，追究审批人及有关领导的责任，视情节责成作出书面检讨或给予相应的纪律处分。
　　(六)各县(市、区)森林防火指挥部成员单位不履行职责，因失职、渎职造成重大损失的，根据有关规定并参照本办法追究主要责任人的责任，并给予相应的行政处分。
　　五、森林火灾发生后，各级森林防火指挥部应组织有关部门进行调查，及时提出处理意见报同级人民政府和上级森林防火指挥部；需给予有关人员纪律处分的，及时移送纪检、监察部门处理。
　　六、本办法由市森林防火指挥部负责解释。
　　七、本办法自颁发之日起施行。